- Международное частное право
- Методы правового регулирования в МЧП
- Коллизионные нормы в МЧП.
- Структура коллизионной нормы
- Типы коллизионных привязок
- Процесс унификации и гармонизации в МЧП
- Унификация
- Лекция № 2 . Правовое положение физических лиц, как субъектов МЧП. В МЧП определены следующие категории физических лиц: Иностранные граждане
- Англии и США
- Личный закон физического лица
- Привычное место пребывания.
- Безвестное отсутствие гражданина и объявление гражданина умершим
междунар пр. Тезисы лекций) Лекция 1. Понятие, предмет, система и источники международного частного права (далее мчп)
 Скачать 396.5 Kb.
|
|
Международное частное право (тезисы лекций) Лекция №1. Понятие, предмет, система и источники международного частного права (далее МЧП). Уникальность и специфичность МЧП, заключается в том, что отношения, регулируемые МЧП, лежат вне юрисдикции какого-либо одного государства. МЧП возникло в связи с существованием в мире множества правовых систем, каждая из которых имеет собственные нормы для регулирования однородных общественных отношений. В частноправовых отношениях присутствует иностранный элемент, порождающий необходимость в дополнительном правовом регулировании. Таким образом, помимо национального права, стало необходимым создание системы специальных норм, учитывающих международный характер правоотношений. Приведем несколько определений международного частного права. Международное частное право – это самостоятельная, комплексная отрасль права, включающая в себя нормы международного и национального права и регулирующая международные гражданские и иные частноправовые правоотношения, осложненные иностранным элементом. Международное частное право – это система коллизионно-правовых и унифицированных материально-правовых норм, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Международное частное право имеет свою сферу действия, которая проявляется в: 1. в сферу действия МЧП попадают только те отношения, которые имеют международный характер, т.е. осложненные иностранным элементом; 2. отношения, осложненные иностранным элементом, должны носить частно-правовой характер; 3. указанные отношения должны выходить за пределы юрисдикции одного государства. Под предметом МЧП рассматриваются частно-правовые (гражданские, семейные, трудовые, гражданско-процессуальные и др.) отношения, осложненные иностранным элементом. «Иностранный элемент» может выражаться в: 1) субъектный состав
Правовая взаимосвязь МПП с МЧП
Структура курса: Курс МЧП состоит из Общей и Особенной частей: - понятие и система;- источники;- коллизионное право;- субъекты;- применение норм МЧП;- право собственности; - право внешнеэкономических сделок;- право международных перевозок;- международные трудовые отношения; - брачно-семейные отношения;- интеллектуальная собственность;- наследственные правоотношения; - деликтные отношения;- международный гражданский процесс; - международный коммерческий арбитраж. Принципы и задачи МЧП: 1. Основные принципы МЧП заложены в п. «с» ст.38 Статута Международного Суда ООН под названием «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям». К общим принципам отнесены: - принцип справедливости и доброй совести; - принцип не злоупотребления правом; - принцип охраны приобретенных прав. 2. Специальные принципы МЧП: - принцип автономии воли участников правоотношения; - принцип предоставления определенных режимов: национального, режима наибольшего благоприятствования; - принцип взаимности. Ст. 1089 ГК РК. Взаимность - Суд применяет иностранное право, независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право РК, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательными актами РК. - право на реторсии, т.е. правомерные ответные меры, или ограничения одного государства против другого, на территории которого нарушаются права и интересы физических и юридических лиц первого государства; Ст. 1093 ГК РК. Реторсии - РК могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Казахстан. - принцип недопустимости дискриминации в международных частноправовых отношениях. Задачи МЧП: Цель МЧП – правовое регулирование отношений, выходящих за рамки правовой юрисдикции государства: - защита имущественных и личных неимущественных прав и интересов граждан государства за рубежом и, соответственно, прав иностранных граждан в собственном государстве; - гармонизация судебных и арбитражных решений; - содействие гражданскому, торговому обороту, в котором в качестве участников выступают как национальные, так и иностранные физические и юридические лица. Методы правового регулирования в МЧП: 1.Сравнительно-правовой метод. Для решения спорного вопроса используют сопоставление и выбор норм права. Данный метод не ограничен одной национально-правовой системой, а использует и право иностранных государств. Сравнительно-правовой метод применяется к определенным объектам права. Ими могут быть системы и "семьи" права, его отрасли, институты, нормы. 2. Коллизионно-правовой метод регулирования. Коллизионный метод является необходимым для регулирования гражданско-правовых отношений, регламентация которых не согласована, а также в случае необходимости сделать выбор между нормами права. Коллизионная норма, отсылая к законодательству определенного государства, самостоятельно не регулирует правоотношения с "иностранным элементом". Ее существование имеет смысл при условии использования и материально-правовой нормы, то есть такой, который, по сути, регулирует правоотношения в МЧП. 3.Материально-правовой метод и материально-правовые нормы. Содержание этого метода состоит в том, что правоотношения регулируются непосредственно юридическими нормами, без отсылки к иностранной правовой системе. Использование материально-правового метода имеет преимущества перед коллизионным: 1. этот метод создает значительно большую определенность для участников правоотношений. 2. унифицированные материально-правовые нормы позволяют избежать односторонности в правовом регулировании. Но, коллизионный метод регулирования содействует устранению пробелов, которые образуются в связи с использованием исключительно материально-правовых норм. Объединение указанных методов позволяет учитывать конкретные условия возникновения и реализации прав и обязанностей субъектов правоотношений. Источники МЧП. 1. Понятие и виды источников МЧП. Под источниками МЧП в юридической науке понимают формы, в которых находит выражение правовая норма. 1.1 Международные договоры. Двусторонние и многосторонние договоры. Международные договоры, ратифицированные РК. Межд. организации, занимающиеся унификацией межд. норм: - ЮНСИТРАЛ (комиссия ООН по праву международной торговли), - Гаагская конференция по МЧП, - ЮНИДРУА (Рим), - ЮНКТАД, - ВТО и т.д. 1.2 Внутреннее законодательство. Конституция РК, ГК РК, ГПК РК, Кодекс БСС РК. Закон «О международных договорах РК» 30 мая 2005 года. Законы и нормативно-правовые акты, которые являются источниками МЧП, делятся на такие, которые: 1) полностью регулируют отношения в этой отрасли права (Указ президента РК имеющий силу закона "О правовом положении иностранных лиц"); 2) незначительная часть норм, которых регулируют эти отношения (Раздел 7 ГК). В иностранных государствах, особенно в тех, которые принадлежат к "семье континентального права", приблизительно с 60-х годов практикуется принятие законов по вопросам МЧП. В государствах "семьи общего права" принятие таких законов не получило широкого распространения. 1.3 Обычаи делового оборота и деловые обыкновения (ИНКОТЕРМС, деловые обыкновения торговых портов). Обычай - это правило поведения, сложившееся в течение длительного и единообразного, систематического применения, хотя и не требует своего закрепления в определенной правовой форме. Обыкновение - правила поведения, сложившиеся на основе постоянного и единообразного их применения в международных отношениях. 1.4 Судебная и арбитражная практика. В основном для дел с участием стран англо-саксонской правовой системы. Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для государств "семьи общего права". Для нашего государства судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и для МЧП. Коллизионные нормы в МЧП. Предпосылками возникновения коллизионных норм является усиление процессов миграции населения за границу, расширение политико-правовых связей между государствами и т. д. Содержанием коллизионных норм является отсылка к компетентному законодательству, определение условий и границ его применения к определенным правоотношениям. Коллизионное право – это совокупность коллизионных норм, содержащихся во внутреннем законодательстве государств и имеющих своим назначением устранение коллизионной проблемы, возникающей при регулировании одних и тех же общественных отношений нормами различных правовых систем. Коллизионная норма – это правило, определяющее принцип выбора правовой системы для регулирования конкретного частноправового отношения, осложненного иностранным элементом. Структура коллизионной нормы: объем и привязка коллизионной нормы. Объем – указание тех отношений, на которые эта норма распространяется. Привязка – указание принципа, в соответствии с которым можно определить, законы какого государства необходимо применять к данному правоотношению с иностранным элементом. Например, ст. 1094 ГК РК: Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Статья 1117 ГК РК. Обязательства вследствие причинения вреда 1. Права и обязанности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда. Виды коллизионных норм:
– национально-правовые (внутренние – раздел 7 ГК РК) - унифицированные международно-правовые нормы (Гаагская конвенция о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров 1986г.). 2. По форме коллизионной привязки: 1. Односторонние коллизионные нормы – указывают на применение отечественного права 2.Двусторонние коллизионные нормы (универсальные, многосторонние) – предусматривают возможность применения права любого государства, в том случае, если оно подпадет под условия привязки. 3. По форме выражения воли законодателя: Императивные – нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения. Диспозитивные – норма подразумевает автономию воли сторон, т.е. право выбора применимого законодательства самими сторонами отношения, которое может быть выражено формулировками «если иное не предусмотрено договором», «если иное не установлено соглашением сторон». Альтернативные – нормы, предусматривающие несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объёме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них. Типы коллизионных привязок (законы) (основные формулы прикрепления): Основные формулы прикрепления lex personalis — личный статут (личный закон) физического лица (лат.) lex patriae — закон гражданства (лат.) lex nationalis — закон национальности (лат.) lex domicilii — закон места жительства (лат.) (лат.) lex rei sitae — закон места нахождения вещи (лат.) lex loci actus — закон места совершения акта (лат.) lex loci contractus — закон места заключения сделки (лат.) locus regit actum — закон места совершения сделки, опреде- ляющий ее форму (лат.) lex loci solutionis — закон места исполнения обязательства (лат.) lex loci celebrationis — закон места заключения брака (лат.) lex loci delicti commissi — закон места совершения правона- рушения (причинения вреда) (лат.) Закон страны продавца ( lex venditoris). proper law of the contract — закон, с которым данное право- отношение имеет наиболее тесную связь (англ.) lex causae — закон, регулирующий статут отношения (лат.) lex flagi — закон флага (лат.) lex loci laboris — закон места работы (лат.) lex monetae — закон валюты долга (лат.) lex voluntatis — закон, избранный лицом, совершившим сделку (автономия воли) (лат.) lex fori — закон суда (лат.) Рассмотрим на примерах Главы 62 ГК РК «Коллизионные нормы». § 1. Лица Статья 1094. Личный закон физического лица 1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано. 2. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает. 3. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей убежище. Статья 1095. Правоспособность и дееспособность физического лица 1. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РК гражданской правоспособностью наравне с гражданами РК, кроме случаев, установленных законодательными актами или международными договорами РК. 2. Дееспособность физического лица определяется его личным законом. 3. Гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, определяется по праву страны места совершения сделок или возникновения обязательств из причинения вреда. 4. Способность физического лица быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности определяется по праву страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии страны регистрации применяется право страны основного места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности. 5. Признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда. Статья 1096. Признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим Признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим подчиняется праву страны суда. Статья 1097.Имя физического лица: Права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом, если иное не вытекает из правил, предусмотренных пунктами 5 и 7 ст. 15, ст. 1103 и 1120 ГК РК. Статья 1098. Регистрация актов гражданского состояния граждан РК вне пределов РК Регистрация актов гражданского состояния граждан РК, проживающих вне пределов РК, осуществляется в консульских учреждениях РК. При этом применяются законодательные акты РК. Статья 1099. Признание документов, выданных органами иностранного государства в удостоверение актов гражданского состояния: Документы, выданные компетентными органами иностранных государств в удостоверение актов гражданского состояния, совершенных вне пределов РК по законам соответствующих государств в отношении граждан РК, иностранных граждан и лиц без гражданства, признаются действительными в РК при наличии легализации. (Консульская легализация проверка соответствия документов действующему законодательству государства пребывания и представляет собой установление и засвидетельствование подлинности подписи должностного лица и печати на таких документах с целью использования их в другом государстве) Статья 1100.Закон юридического лица: Законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено. Статья 1101.Правоспособность юридического лица: 1. Гражданская правоспособность юридического лица определяется законом юридического лица. 2. Иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, в которой орган или представитель иностранного юридического лица совершил сделку. 3. Гражданская правоспособность иностранных организаций, не являющихся юридическим лицом по иностранному праву, определяется по праву страны, где организация учреждена. К деятельности таких организаций, если применимым является право РК, применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства РК или существа обязательства. Применение коллизионных норм в МЧП. 1. Стадии применения коллизионных норм: 1 стадия: Основные правовые вопросы. Применима ли коллизионная норма вообще, и если да, то к праву какой страны она отсылает. Содержание терминов может не совпадать во внутреннем и международном праве. Квалификацию необходимо производить по праву страны суда. Если это невозможно, то по праву иностранного гос-ва, в котором наиболее полно отражено данное понятие. 2 - вторая стадия – применение права страны, к которой отсылает КН. При этом выяснить – применима ли взаимность, т.к. в противном случае возможны ответные ограничения – реторсии. Статья 1089 ГК РК. Взаимность 1. Суд применяет иностранное право, независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право РК, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательными актами РК. Статья 1093ГК РК. Реторсии РК могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Казахстан. Иностранное законодательство не всегда может применяться на территории того или иного государства, т.к. существует оговорка о публичном порядке. Статья 1090. Оговорка о публичном порядке 1. Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка РК. В этих случаях применяется право Республики Казахстан. Процесс унификации и гармонизации в МЧП Закономерность современного общества – интернационализация всех сфер жизнедеятельности человека. Интернационализация права - сближение правовых систем, углубление их взаимодействия, взаимного влияния. Проявляется в двух взаимосвязанных, но различных по своему содержанию процессах – унификация и гармонизация права. 1.Понятие унификации и ее виды. Когда речь идет об экономической интеграции политически независимых государств, неизбежно возникает потребность в унификации и гармонизации законодательства. Об этом, в частности, свидетельствует история Европейского экономического сообщества (ЕЭС), созданного на основе Римского договора 1957г. Законодательная деятельность органов ЕЭС, направленная на унификацию права, привела к более высокой ступени интеграции - Европейскому союзу. Актуально это и для стран-участниц СНГ. Унификация (uniefacere – делать единым) права – создание одинаковых, единообразных, т.е. унифицированных норм во внутреннем праве разных государств. Унификация права – означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм посредством принятия международных договоров, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Особенность унификации – она происходит в двух правовых системах – в международном праве и во внутреннем законодательстве с применением международно-правовых и национально-правовых форм и механизмов.
Международные организации по унификации права:
Унификация в МЧП существует в двух формах: Виды унификации:
- коллизионно-правовая унификация (Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам 1956г., Гаагская конвенция о коллизии законов, касающихся завещательных распоряжений 1691г., Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г.); - материально-правовая унификация (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980г., Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г.); - смешанная унификация: унификация и коллизионного и материального права (Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883г., Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г., Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.). 2. По кругу субъектов, участвующих в международном соглашении: - универсальную, предназначена для всех государств, открыты для всеобщего участия (Конвенция о правах ребенка 1989г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988г); - региональную (локальная) – унификация, осуществляемая в пределах ограниченного круга государств (Кодекс Бустаманте 1928г., конвенции стран СНГ, конвенции, принятые в рамках права ЕС). 3. По предметному кретерию, в зависимости от того в какой вид частно-правовых отношений входят унифицированные нормы: унификация семейного, наследственного, трудового права, транспортного, обязательственного, права собственности, права интеллектуальной собственности, международных перевозок, иных внешнеэкономических сделок, унификация гражданского процессуального права. Гармонизация МЧП. Наиболее гибким способом международно-договорной унификации права в условиях экономической интеграции является унификация, основанная на принципе регулирования, содержащемся в международном договоре. В данном случае речь идет о достижении гармонии взаимодействия национально-правовых систем, то есть о гармонизации законодательства. Гармонизация права - способ международно-договорной унификации права, основанный на обязательстве государства при разработке национального законодательства следовать определенному направлению (принципу) правового регулирования, сформулированному в международном соглашении. Гармонизация, являясь процессом сближения права различных государств, достигается не посредством заключения международных договоров, а путем добровольного согласия государств на ориентацию собственного национального правового регулирования на единые типовые рекомендательные модели. Примером может выступить разработка разделов, посвященных МЧП, в государствах СНГ, использовавших для создания Гражданских кодексов Модельный гражданский кодекс, принятый Межпарламентской ассамблеей государств – участников СНГ в качестве рекомендательного акта. Примером унификации законодательства в международных торговых договорах, основанной на способе гармонизации законодательства в области правового регулирования внешней торговли и иностранных инвестиций, может быть назван международный договор о создании североамериканского экономического регионального объединения НАФТА, Римский договор о создании ЕЭС. Гармонизация означает, что государство, следуя указанному в договоре направлению (принципу) правового регулирования, абсолютно самостоятельно, в соответствии с законодательной компетенцией, основанной на его конституции, определяет содержание нормы или системы норм правового регулирования, а также их место в своей правовой системе. Виды гармонизации: 1.Стихийную и целенаправленную. Стихийная гармонизация осуществляется принудительным методом. Пример: навязывание права государства-метрополии колониально зависимым странам. Целенаправленная гармонизация осуществляется путем рецепции – заимствования одним государством у другого определенной системы правовых норм с целью сближения правовых систем различных государств.
Односторонней гармонизации одно государство приспосабливает свое право к праву другого государства, например, в Бельгии действует Гражданский кодекс Франции 1804г. (Кодекс Наполеона). Взаимной гармонизации несколько государств, используя международные типовые законы, принимают правовые акты, содержащие одинаковые нормы (Модельный гражданский кодекс стран СНГ). Лекция № 2. Правовое положение физических лиц, как субъектов МЧП. В МЧП определены следующие категории физических лиц: Иностранные граждане – это лица, имеющие политико-правовую связь с каким-либо государством; бипатриды – лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами; апатриды (лицо без гражданства) – лица, не имеющие юридической связи ни с каким государством; лицо, не принадлежащее гражданству РК и не имеющее доказательств о принадлежности к гражданству др.государства. беженцы – лица, вынужденные по определенным причинам (указанным в законе) покинуть территорию своего государства и получившие убежище на территории другого. Основная особенность гражданско-правового положения иностранных граждан - подчиняются двум правопорядкам – правопорядку государства места пребывания и правопорядку государства своего гражданства. Двойственный характер. Правовое положение физ. лиц в МЧП раскрывается через 2 категории: 1) правоспособность 2) дееспособность Эти 2 категории отличаются своей терминологией. В Англии и США дееспособность и правоспособность определяется одни термином - правоспособность. Во Франции нет никаких различиях в этих терминах. Германское право применяет 3 термина: 1) правоспособность 2) дееспособность 3) деликтоспособность Личный закон физического лица содержит в себе следующие 3 коллизионные привязки: 1) закон места жительства - это место где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Англосаксонская система права опр. место жительства - это длительное взаимоотношение, длящееся неопределенный период времени и связывающий человека с местом, которое называется домом. 2) закон гражданства - является наиболее устойчивой коллизионной привязкой, нежели место жительства, т.к. гражданство не может быть так легко изменено как место жительства. 3) закон места пребывания. В Европе разработаны 2 коллизионные привязки: 1) привычное место пребывания 2) обычное место пребывания Обычное место пребывания - это нахождение лица, в каком-то определенном месте, которое это лицо выбрало добровольно и провело там определенную часть своей жизни. Привычное место пребывания. Данный термин встречается в Гаагских конвенциях, международных соглашениях. Точного определения термина не существует. Но привычным считается то место, где лицо пребывает в силу осуществления трудовой деятельности, обучения. Мест пребывания может быть несколько. В соответствии с личным законом физ. лица решаются след вопросы:
Безвестное отсутствие гражданина и объявление гражданина умершим Регулирование гражданских отношений предполагает участие граждан в правоотношениях. Был разработан институт безвестного отсутствия, который содержит в себе правовые нормы для разрешения данной проблемы. В юридической литературе разные мнения по поводу понимания этих институтов: 1 позиция - ряд ученых считают, что как при безвестном отсутствии, так и при объявлении умершим лежит одна презумпция – презумпция смерти. 2 позиция - в основе безвестного отсутствия лежит презумпция жизни. 3 позиция - в основе безвестного отсутствия и объявлении гражданина умершим не лежит презумпция ни жизни, смерти, а суд только лишь констатирует факт отсутствия граждан. В Республике Казахстан по заявлениям заинтересованных лиц лицо может быть признано безвестно отсутствующим, если в течение года в место его жительства нет сведений о месте его пребывания. Данный срок исчисляется с момента получения об отсутствующем последних сведений. В том случае, если этот день нельзя установить, то срок исчисляется с первого числа месяца следующего за тем, в котором были получены последние сведения. А если и это невозможно установить, то с 1 января следующего года. Решение о признании гражданина безвестно отсутствующим выносится судом в порядке особого производства, при этом учитываются все факты, которые могут повлиять на данное решение. Имущество передается в доверительное управление, причем из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, а так же погашаются долги. В том случае, когда такой гражданин возвращается - решение суда отменяется. Если гражданин отсутствует не менее 3 лет, он может быть объявлен умершим. А если он пропал при обстоятельствах, угрожавших его жизни (например, землетрясение) - срок 6 месяцев. В случае нахождения гражданина - отменяется решение о признании его умершим, но такой гражданин не может быть восстановлен в некоторых правах, таких как: заключение супругом нового брака. Гражданин объявленный умершим вправе после явки требовать возврата имущества при наличии следующих условий:
Не подлежат истребованию деньги, ценные бумаги на предъявителя, а так же средства, вырученные от продажи имущества гражданина. Если имущество перешло по возмездным сделкам, то его можно истребовать только от недобросовестного приобретателя. |